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公司合并应该如何确定股权比例

信息来源Chinese website | 发布时间2021年01月10日

       北京律师讲解公司兼并是公司完成扩张、强大开展的有效途径,一起也是优化公司产业结构的重要手段。但是从规矩视点调查公司兼并制度,不难发现依然存在许多亟待解决的法令问题,例如兼并后公司的注册本钱及股权组织。


两条途径确认兼并注资
      公司兼并分为吸收兼并和新设兼并。《公司法》对公司兼并的程序作了相对翔实的规则,诸如兼并各方应签署兼并协议,应经有权管理机构经过,编制资产负债表和财产清单,自作出兼并抉择之日起10日内通知债权人,并于30日内在报纸上公告等。2001年,国家工商总局出台了《关于外商投资企业兼并与分立的规则》,对外资企业之间兼并后的注册本钱等做了详细的规则。但是,对内资企业间的兼并、内资企业与外资企业间的兼并如何处理注册本钱,不管《公司法》仍是《公司挂号管理办法》及相关配套的方针均未作出清晰规则。实践中也存在两种不同的处理方法:一是将吸收兼并各方的注册本钱简单相加;另一种是对被吸收兼并方进行清产核资,按照被吸收方的净资产评价值与吸收方的每股净资产相比折价入股确认吸收方的注册本钱添加额。
       在法令层面没有对吸收兼并时注册本钱清晰规则的情况下,上述两种方法的处理好像均不违规。近期,各地工商行政管理机关在实践中大体共同了计算方法,即兼并后的存续公司为有限责任公司的,注册本钱为兼并前各公司注册本钱之和;兼并后的存续公司为股份有限公司的,注册本钱为被吸收兼并方的净资产额与吸收兼并方注册本钱之和。
       这种做法有其法理依据。公司注册本钱为在公司挂号机关挂号的整体股东应缴的出资额,非经法定程序不能随公司资产的变化而变化。依据法理,公司注册本钱具有本钱确认原则、本钱不变原则、本钱维持原则,因而公司兼并时,各股东原实际缴纳的出资额不变,则兼并后存续公司为有限责任公司的,其注册本钱就是原各公司的注册本钱之和。假如兼并后注册本钱要大于原各公司注册本钱之和,就需求股东追加出资或经过公司的公积金转增方法添加注册本钱。假如兼并后注册本钱小于原各公司注册本钱之和,就要办减少注册本钱手续。
曲线创新确认适宜股比
      公司注册本钱与公司价值并无逻辑上的联系。一个注册本钱仅为100万元的有限责任公司,其净资产可能为1000万元,而其商场价值可能为一亿元。因而,最合理的股权份额应是在兼并各方均可承受的估价原则上,确认兼并之前各公司的商场价值,然后据此确认兼并各方在存续公司或者新设公司之间的股权份额。不过这在现在的方针框架下难以操作。那么,这种情况下如何确认兼并各方的股权份额?
       增资与股权转让。在开始兼并之前,兼并各方首要依据确认的规范评价各自的商场价值,清晰各股东的股权份额。各公司将未分配利润及部分本钱公积、盈利公积转增公司注册本钱。这样兼并之后依据工商行政管理机关的计算方法将会接近各方确认的股权份额,差额部分经过股东之间的股权转让进行调整,股权转让的价格可所以零元,也可所以各方确认的共同的价格。2009年10月,我国中期(000996)旗下的中期期货有限公司吸收兼并我国国际期货经纪有限公司、中期嘉合期货经纪有限公司一案中,吸收兼并各方依据基准评价日确认三家期货公司的各自商场价值之比为1.33∶1.33∶1.11。而工商行政管理机关要求兼并后公司注册本钱按照直接相加的方法。股东的洽谈份额与工商行政管理机关的规则产生冲突的情况下,兼并各方最终选用了迂回的措施,达到了吸收兼并利益各方均为满足的结果。
       以股份有限公司作为吸收兼并的存续方。关于两个有限责任公司之间的兼并,要想添加兼并后企业的注册本钱并接近于各方均能承受的股权份额,可以先将拟存续的企业变更为股份有限公司。有限责任公司变更为股份有限公司的,折合的实收股本总额将接近于公司的净资额。然后,被吸收的公司的股东亦以公司净资产额来计算其在兼并后的股份有限公司的股本数。股份份额如有差额,可以经过股份转让进行调整。2010年4月,广东科达机电股份有限公司(600499)吸收兼并佛山市恒力泰机械有限公司一案中,科达机电原本想经过控股子公司吸收兼并恒力泰公司,但是工商行政管理机关以为,两个有限责任公司间吸收兼并后的注册本钱仅能选用直接相加的方法,而这种方法难以表现吸收兼并各方的公司实际价值,最终使股权份额难以达到各方的期望值。在这种情况下,科达机电最终选用了上市公司直接吸收兼并恒力泰机械公司的方法。经评价,恒力泰公司净资产为9.6亿元,恒力泰公司的股东最终按照公告前20个买卖日科达机电股票的买卖均价为基准,获得了相对满足的股份。
      公司兼并是否需求评价程序?现在的相关规则是,除法令法规另有规则外,公司兼并是否需求评价,可由公司股东会及股东按照公正、诚信、自愿的原则自行确认,也就是说,除触及国有资产的兼并有必要依据《企业国有资产评价管理暂行办法》评价外,法令法规没有要求评价。《我国注册会计师审计原则第1602号-验资》攻略规则,因吸收兼并而变更注册本钱和实收本钱的,注册会计师应当对兼并各方的资产担任表进行审计,验证被审验单位兼并日的净资产额,行业原则亦未对评价作出要求。可见,吸收兼并实务中触及国有公司的,应获得评价与审计报告,一起对审计与评价基准日至兼并日之间的净资产变化履行必要的审计程序;非国有公司的,假如股东会未决定要审计与评价,可以不需求供给审计报告或评价报告,但有必要对兼并各方兼并日的资产负债表履行必要的审计程序,以验证净资产额。
      兼并是公司按照兼并协议打开的行为,企业在不违背法令法规的情况下可以自主对兼并的各项事宜达到合意。笔者以为,工商局行政管理机关作为挂号机关,应主要是对材料进行方式检查,对材料完全符合规则的就应该予以挂号,检查时要侧重检查公司的兼并协议以及其他材料是否与协议共同。在法令没有清晰禁止的情形下,吸收兼并中各方洽谈确认各自的股权份额应属合法。如工商行政管理机关可以承受兼并各方洽谈共同的股权份额,那么兼并各方就无需费尽心思走一圈弯路去迎合要求了。

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